中國經(jīng)濟網(wǎng)北京5月7日訊 4月23日，中國證監(jiān)會發(fā)布行政處罰決定書（〔2020〕18號）。經(jīng)查明，時任上海天猊投資管理有限公司（以下簡稱“天猊投資”）控股股東、法定代表人、執(zhí)行董事杜景濤存在以下違法事實：

杜景濤于2015年3月成立天猊投資，2015年6月11日天猊投資在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“基金業(yè)協(xié)會”）登記為私募投資基金管理人，杜景濤為控股股東、法定代表人、執(zhí)行董事。公司于2015年8月31日在基金業(yè)協(xié)會備案一只名為“天猊1號私募證券投資基金”（以下簡稱“天猊1號基金”）的私募證券基金產(chǎn)品，杜景濤為該基金產(chǎn)品投資經(jīng)理。2015年9月7日，天猊投資作為天猊1號基金的管理人與中國國際金融股份有限公司（以下簡稱“中金公司”）簽訂收益互換協(xié)議開展收益互換業(yè)務，在該項業(yè)務的執(zhí)行過程中，中金公司基于天猊投資的交易指令，通過其自營賬戶在二級市場交易股票。交易指令由杜景濤直接通過本人手機向中金公司交易員夏某打電話下達，由夏某使用中金公司自營賬戶負責執(zhí)行。

2015年10月26日，天猊1號基金普通證券賬戶802XXXXXX582開立于中國國際金融股份有限公司上海分公司。2015年8月11日，“杜景濤”普通賬戶017XXXX142開立于海通證券上海建國西路營業(yè)部。2015年8月14日，“杜景濤”信用賬戶188XXXX231開立于海通證券上海建國西路營業(yè)部?！岸啪皾辟~戶的資金來源為杜景濤及其配偶戴某靜的自有資金，“杜景濤”賬戶的交易由其本人決策和下指令，由其弟弟杜某思負責執(zhí)行，操作地點在天猊投資辦公所在地。

“杜景濤”賬戶與天猊1號基金和中金公司的收益互換業(yè)務、天猊1號基金普通證券賬戶買入交易存在趨同情況。2015年9月7日至2019年8月6日，天猊1號基金與中金公司的收益互換業(yè)務交易股票32只。該期間內(nèi)，“杜景濤”信用賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號基金與中金公司收益互換買入相同股票23只，趨同交易成交金額18701.32萬元。2015年8月11日至2019年8月6日，“杜景濤”普通賬戶和信用賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號基金普通證券賬戶買入相同股票83只，趨同交易成交金額30844.91萬元。

根據(jù)上海證券交易所、深圳證券交易所計算，“杜景濤”普通和信用賬戶與天猊1號基金和中金公司的收益互換業(yè)務、天猊1號基金普通證券賬戶的上述趨同交易共計虧損310.35萬元。杜景濤在調(diào)查詢問筆錄中陳述“公司產(chǎn)品‘天猊1號私募證券投資基金’賬戶是客戶的資金，杜景濤需要做資產(chǎn)組合，相對分散。杜景濤個人證券賬戶和公司產(chǎn)品賬戶交易的股票會有交叉，一般公司產(chǎn)品賬戶所交易的股票會包含杜景濤個人證券賬戶里的股票”。

杜景濤的上述行為違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第（五）項的規(guī)定，構成《基金法》第一百二十三條第一款所述從業(yè)人員利用未公開信息從事相關交易活動違法行為。根據(jù)當事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度，依據(jù)《基金法》第一百二十三條第一款的規(guī)定，中國證監(jiān)會決定：對杜景濤責令改正，并處以50萬元罰款。

天猊投資官網(wǎng)顯示，上海天猊投資管理有限公司成立于2015年5月，創(chuàng)始合伙人均來自國內(nèi)知名券商和投資公司，具有國內(nèi)外著名學府教育背景，從業(yè)經(jīng)驗豐富，對生活和投資充滿熱愛，并對投資本身有著哲學意義上的思考和理解，不斷創(chuàng)造著高額的復合收益率。公司目前設有投資，研究，交易，風控，合規(guī)，客戶服務等部門。天猊投資已經(jīng)取得中國證券投資基金業(yè)協(xié)會頒發(fā)的私募投資基金管理人資格。杜景濤作為第一大股東持股95%，為公司創(chuàng)始人，執(zhí)行董事、總經(jīng)理兼投資總監(jiān)。

此外，中國證券業(yè)協(xié)會網(wǎng)站顯示，2007年5月14日，杜景濤曾在中國國際金融股份有限公司（簡稱“中金公司”）登記注冊，執(zhí)業(yè)崗位先后為證券投資咨詢(其他)、一般證券業(yè)務、證券投資咨詢(投資顧問)。2015年6月3日，杜景濤在中金公司離職注銷。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其他私募服務機構及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務，不得有以下行為：

（一）將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事投資活動；

（二）不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn)；

（三）利用基金財產(chǎn)或者職務之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進行利益輸送；

（四）侵占、挪用基金財產(chǎn)；

（五）泄露因職務便利獲取的未公開信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關的交易活動；

（六）從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的投資活動；

（七）玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責；

（八）從事內(nèi)幕交易、操縱交易價格及其他不正當交易活動；

（九）法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定禁止的其他行為。

《基金法》第一百二十三條規(guī)定：基金管理人、基金托管人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他從業(yè)人員有本法第二十條所列行為之一的，責令改正，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的，并處十萬元以上一百萬元以下罰款；基金管理人、基金托管人有上述行為的，還應當對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，暫?；蛘叱蜂N基金從業(yè)資格，并處三萬元以上三十萬元以下罰款。

基金管理人、基金托管人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他從業(yè)人員侵占、挪用基金財產(chǎn)而取得的財產(chǎn)和收益，歸入基金財產(chǎn)。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

以下為原文：

中國證監(jiān)會行政處罰決定書（杜景濤）

〔2020〕18號

當事人：杜景濤，男，1972年4月出生，時任上海天猊投資管理有限公司（以下簡稱天猊投資）控股股東、法定代表人、執(zhí)行董事，住址：上海市浦東新區(qū)。

依據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》（以下簡稱《基金法》）的有關規(guī)定，我會對杜景濤利用未公開信息交易股票的行為進行了立案調(diào)查、審理，并依法向當事人告知了作出行政處罰的事實、理由、依據(jù)及當事人依法享有的權利，應當事人杜景濤的要求舉行了聽證會，聽取了杜景濤及其代理人的陳述和申辯，根據(jù)聽證情況向當事人重新履行了告知程序。當事人杜景濤再次進行了陳述和申辯，未再要求聽證。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結。

經(jīng)查明，杜景濤存在以下違法事實：

一、天猊投資賬戶基本情況

杜景濤于2015年3月成立天猊投資，2015年6月11日天猊投資在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）登記為私募投資基金管理人，杜景濤為控股股東、法定代表人、執(zhí)行董事。公司于2015年8月31日在基金業(yè)協(xié)會備案一只名為“天猊1號私募證券投資基金”（以下簡稱天猊1號基金）的私募證券基金產(chǎn)品，杜景濤為該基金產(chǎn)品投資經(jīng)理。

2015年9月7日，天猊投資作為天猊1號基金的管理人與中國國際金融股份有限公司（以下簡稱中金公司）簽訂收益互換協(xié)議開展收益互換業(yè)務，在該項業(yè)務的執(zhí)行過程中，中金公司基于天猊投資的交易指令，通過其自營賬戶在二級市場交易股票。交易指令由杜景濤直接通過本人手機向中金公司交易員夏某打電話下達，由夏某使用中金公司自營賬戶負責執(zhí)行。

2015年10月26日，天猊1號基金普通證券賬戶802XXXXXX582開立于中國國際金融股份有限公司上海分公司，下掛上海股東賬戶B88XXXX645，深圳股東賬戶089XXXX727。

二、“杜景濤”賬戶基本情況

2015年8月11日，“杜景濤”普通賬戶017XXXX142開立于海通證券上海建國西路營業(yè)部，下掛上海股東賬戶A43XXXX141，深圳股東賬戶005XXXX852。

2015年8月14日，“杜景濤”信用賬戶188XXXX231開立于海通證券上海建國西路營業(yè)部。下掛上海股東賬戶E03XXXX766和深圳股東賬戶060XXXX496。

“杜景濤”賬戶的資金來源為杜景濤及其配偶戴某靜的自有資金，杜景濤在調(diào)查筆錄中陳述“杜景濤”賬戶的交易由其本人決策和下指令，由其弟弟杜某思負責執(zhí)行，操作地點在天猊投資辦公所在地。

三、“杜景濤”賬戶與天猊1號基金和中金公司的收益互換業(yè)務、天猊1號基金普通證券賬戶買入交易趨同情況

2015年9月7日至2019年8月6日，天猊1號基金與中金公司的收益互換業(yè)務交易股票32只。該期間內(nèi)，“杜景濤”信用賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號基金與中金公司收益互換買入相同股票23只，趨同交易成交金額18,701.32萬元。

2015年8月11日至2019年8月6日，“杜景濤”普通賬戶和信用賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號基金普通證券賬戶買入相同股票83只，趨同交易成交金額30,844.91萬元。

根據(jù)上海證券交易所、深圳證券交易所計算，“杜景濤”普通和信用賬戶與天猊1號基金和中金公司的收益互換業(yè)務、天猊1號基金普通證券賬戶的上述趨同交易共計虧損310.35萬元。

杜景濤在調(diào)查詢問筆錄中陳述“公司產(chǎn)品‘天猊1號私募證券投資基金’賬戶是客戶的資金，我需要做資產(chǎn)組合，相對分散。我個人證券賬戶和公司產(chǎn)品賬戶交易的股票會有交叉，一般公司產(chǎn)品賬戶所交易的股票會包含我個人證券賬戶里的股票”。

上述違法事實，有天猊投資、中金公司提供的相關資料、相關人員詢問筆錄、通訊記錄、相關證券賬戶交易流水、銀行賬戶資料、收益互換協(xié)議、收益互換交易確認書及明細報告、交易所提供數(shù)據(jù)等證據(jù)證明，足以認定。

杜景濤的上述行為違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《私募管理辦法》）第二十三條第（五）項的規(guī)定，構成《基金法》第一百二十三條第一款所述從業(yè)人員利用未公開信息從事相關交易活動違法行為。

杜景濤在其申辯材料中提出：其一，天猊1號基金的交易信息不具有重大性，且隨時對基金份額持有人公開，不屬于未公開信息。杜景濤對天猊1號基金和其個人證券賬戶采用相同的投資策略，并已事前告知天猊1號基金的基金份額持有人，故杜景濤個人賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號基金買入相同股票的行為之間不存在因果關系，也未違反對天猊1號基金份額持有人的信義義務。其二，即便認定其存在違反《私募管理辦法》第二十三條第（五）項的相關規(guī)定，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法和證監(jiān)會的同類型行政處罰案例，亦應適用該辦法第三十八條的規(guī)定對其作出行政處罰，而不應當適用《基金法》第一百二十三條第一款的規(guī)定對其作出行政處罰。其三，杜景濤違法情節(jié)輕微，已及時糾正，未造成危害后果。綜上，杜景濤請求免于或減輕處罰。

我會認為，其一，基金產(chǎn)品的交易信息不同于投資策略，根據(jù)當事人在聽證會上的陳述可以認定，天猊1號基金交易信息屬于未公開信息。杜景濤作為基金從業(yè)人員，利用職務便利，知悉天猊1號基金交易標的股票的未公開信息，利用其個人賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號基金買入相同股票的行為，違反《私募管理辦法》第二十三條第（五）項的規(guī)定。其二，特別法優(yōu)于一般法的原則適用前提條件是兩部法律屬于同一位階，但《基金法》屬于法律，《私募管理辦法》屬于部門規(guī)章，二者顯然不在同一位階，屬于上位法與下位法的關系，上位法優(yōu)于下位法。《私募管理辦法》第四十條明確規(guī)定私募證券基金管理人及其從業(yè)人員違反《基金法》有關規(guī)定的，按照《基金法》有關規(guī)定處罰?！痘鸱ā返谝话俣龡l所規(guī)定的罰則既適用于公募基金，也適用于私募基金，對杜景濤所作行政處罰于法有據(jù)，當事人的辯解屬于法律理解錯誤。與證監(jiān)會同期對同類型案件所作行政處罰相比，本案在法律適用方面并無差異。其三，我會對杜景濤的行政處罰，已充分考慮當事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度，符合過罰相當原則。綜上，我會對杜景濤的申辯意見不予采納。

根據(jù)當事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度，依據(jù)《基金法》第一百二十三條第一款的規(guī)定，我會決定：對杜景濤責令改正，并處以50萬元罰款。

上述當事人應自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰款匯交中國證券監(jiān)督管理委員會，開戶銀行：中信銀行北京分行營業(yè)部，賬號：7111010189800000162，由該行直接上繳國庫，并將注有當事人名稱的付款憑證復印件送中國證券監(jiān)督管理委員會稽查局備案。當事人如果對本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國證券監(jiān)督管理委員會申請行政復議，也可在收到本處罰決定書之日起6個月內(nèi)直接向有管轄權的人民法院提起行政訴訟。復議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

中國證監(jiān)會

2020年4月23日